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创业邦 > 《创业邦》杂志 > 2008年01月 > > 海外注册地的选择和期权计划
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海外注册地的选择和期权计划

  ——金杜律师事务所合伙人陈慧访谈摘选


  创业邦访谈室的首位嘉宾是金杜律师事务所陈慧律师,她详细讲解了企业在股权融资过程中常见的法律问题,本期节选了海外注册地的选择和期权计划两个问题的精彩对话。


  海外注册地选择


  主持人:企业为什么要选择在海外注册公司?


  陈慧:第一,如果是VC投资的企业,选择海外作为控股公司的注册地,是因为大部分的投资人还是希望用他自己所选择国家的法律作为准据法。目的就是,如果合同到了要做解释,做执行的时候,可以遵循以投资人所选择的准据法作为法律解释。当然我觉得选择哪个国家的法律作为准据法,也取决于双方的协商能力。


  第二,海外注册跟未来公司海外上市和投资的退出有很大关系。如果说是开曼岛注册的控股公司结构,可以直接在美国的证券市场上市,纽交所或Nasdaq,也可以直接在香港挂牌。所以对投资公司以后的退出来说,他的选择就很多了。


  主持人:企业有好几个海外注册地可供选择,那这几个注册地之间有什么区别?如何选择适合的注册地?


  陈慧:注册地的选择,就免税的角度来讲,现在比较热门的就是百慕达群岛以及开曼群岛。美国注册地的选择来讲,比较热门的就是德拉瓦州。


  现在我们也看到一个趋势,投资人和企业会考虑在香港成立控股公司。不管在任何一个国家成立控股公司,我觉得最主要考虑的因素就是退出机制。如果希望公司有上市机会,在哪一个国家成立控股公司,在这个国家的上市机会更多。


  前面讲到的在开曼群岛注册,未来企业可以在美国直接上市,也可以在香港上市。这样和以后的承销商谈上市规划的时候,就有好几张牌可以打。现在我们看到境内的A+H股上市是新的方向,以后可能会看到A+Nasdaq股等更多形式。


  美国所有的上市公司都在德拉瓦州注册。因为德拉瓦州地区的法律不像其它地区那样比较注重对股东的保护,它的很多法律规范,比较重视平衡整个公司的运作。


  如果中国企业要在美国上市,可以直接在德拉瓦州登记。但是在德拉瓦州登记并不代表企业不需要在其它国家登记。一个公司必须在所有开展业务的地区进行一些必要的工商注册登记。


  主持人:是不是一家公司在注册的时候,就已经决定了将来要上市的地点?


  陈慧:我觉得在公司注册的时候,就应该先想清楚,公司上市地点可能在哪里。


  在上市之前,如果要把注册地转到其它地区的话,金钱成本及时间成本是非常巨大的。所以我建议,在公司成立的时候就考虑这个问题。


  主持人:现在中国的股市这么火,A股和H股上涨都很快,企业是否应选择在A股或者香港股票市场上市,这种情况下注册地应该怎样选择?


  陈慧:这是现在比较热门的问题。如果说A+H股上市,现在有很多公司都走过了这条路。


  因为原则上,如果一家公司上市条件的基本面好,有承销商愿意承销,在一个证券市场或者两个证券市场同时挂牌都是可能的。但是我相信,从风险投资商的角度来讲,他们不太可能会放弃境外上市的机会。所以我觉得考虑在境外做相应的控股结构,还是有必要的。


  期权计划


  主持人:在融资的过程中,投资人通常要求企业制定期权计划,期权计划对企业有什么好处?


  陈慧:期权计划最主要的目的,就是帮公司吸引并留住主要的骨干人员,特别是技术人员。期权是把股票的认购权给一些特定的员工。当然公司也会要求这些特定的员工必须要在公司工作了多少年之后,才能够有期权的行使权。


  期权计划是包括法律和税务方面的一个文件。最重要的部分,是期权计划所保留的股份是多少股,占公司的股权比例有多少,期权所占股权的比例会根据公司的融资情况做出相应的调整或者更改。


  通常在投资条款清单(Term Sheet)和正式投资协议里面会提出和确认期权计划保留的股份。有权利拿期权的肯定是公司的骨干员工和重要的一些顾问。


  在美国的税务法下,有一些特别的规定。如果是美国注册公司或者是要在美国上市的公司,期权计划一定要配合美国的一些税务规定。原则上只有员工和顾问才可以拿,其他人士没有办法拿期权的。


  第三就是行使期权的时间表需要注意。举例来讲,在公司雇用你的时候,就给你10万股的期权,但是对你的要求是必须在公司做满四年。意味着这10万股的期权,将按照他的时间表规定决定你什么时间可以购买多少股。


  接下来要谈的是行权价格。期权的价格,不是哪个董事或是CEO可以拍脑袋就定的。期权计划的行权价格必须要按照公司最近一次的融资价格以及公司财务方面的业绩来定。如果公司还没有赚钱的话,董事会可以根据上一轮融资的每股价格作为参考,比如说把10%的股价作为行权价格。


  行权价格会根据公司的财务状况作调整。如果今天公司开始赚钱了,财务报表现金流开始转正了,这时候的行权价格应该是按照财务报表上的公司净价值除以已发行的股数得出来的价格。这个价格不能随便定,因为期权价格的行使时间,以及期权价格都是财务报表上很重要的一部分。如果没有按照正规的方法做,后面审计就过不去,还可能会导致前面给员工的期权都无效。


  所以公司对员工承诺的时候,不管是现金激励还是股权鼓励,一定要想清楚并写清楚。也有必要对员工相应承担的责任进行约定。


  陈慧律师协助企业取得风险投资,同时在期权计划,合并收购方面具有多年实务经验,并在专利、商标、著作权及商业秘密、知识保护策略方面提供咨询和服务。创业者如有法律问题,可登录陈慧律师在创业邦网站的博客咨询。


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